Kriptoskupnost je 30. januarja slavila zmago na sodišču, ko je Komisija Združenih držav za vrednostne papirje in borzo (SEC) na obravnavi pravnih sredstev v primeru LBRY priznala, da sekundarna prodaja njenega kovanca LBC ni bila prodaja vrednostnih papirjev. John Deaton, ki zastopa Ripple na sodišču v primeru SEC proti njemu, je bil tako navdušen, da ustvaril je video za njegov kanal CryptoLawTV, ki ga gosti Twitter tisti večer.
Deaton, prijatelj sodišča ali amicus curiae, v zadevi, je pripovedoval o pogovoru, ki ga je tistega dne imel s sodnikom. »Glej, ne pretvarjajmo se. Prodaja na sekundarnem trgu je problem,« nato »Omenil sem mu tisti članek Lewisa Cohena,« Deaton opozoril.
Deaton se je skliceval na članek »The Ineluctable Modality of Securities Law: Why Fungible Crypto Assets Are Not Securities« avtorjev Lewisa Cohena, Gregoryja Stronga, Freemana Lewina in Sarah Chen iz odvetniške družbe DLx, ki jo je Cohen soustanovil. Deaton je dokument pohvalil že prej, novembra 2022, ko je bil predložen v zadevi Ripple, v kateri je Cohen tudi amicus curiae.
Okoli časopisa se širi hrup. To pojavil na repozitoriju prednatisa Social Science Research Network 13. decembra. Ko je Cointelegraph govoril s Cohenom sredi januarja, je dejal, da je bil članek največkrat prenesen v kategoriji prava vrednostnih papirjev na spletnem mestu, s 353 prenosi po približno enem mesecu. To število se je v naslednjih dveh tednih več kot podvojilo. Članek je pritegnil pozornost tudi v običajnih in legalnih medijih ter podcastih, povezanih s kripto. Njegov nenavaden naslov je naklon Jamesu Joyceu Uliks.
Cohenov dokument podrobno obravnava enega od brezčasnih izrekov zakona o kripto vrednostnih papirjih: Vrednostni papirji niso pomaranče. To se nanaša na test Howey, ki ga je leta 1946 vzpostavilo vrhovno sodišče ZDA za identifikacijo vrednostnega papirja. Članek izčrpno preučuje Howeyjev test in predlaga alternativo trenutni uporabi testa.
Ko je Howey srečal Cohena
Niso vsi naklonjeni uporabi Howeyjevega testa za kripto sredstva, saj pogosto trdijo, da test deluje bolje pri pregonu primerov goljufij kot kot pomoč pri registraciji. Cohen sam dogovorjene s tem položajem v podcastu 3. februarja. Kljub temu avtorji prispevka ne izpodbijajo uporabe Howeyjevega testa – ki je izhajal iz primera v zvezi z nasadi pomarančevcev – na kripto sredstvih.
Kratek povzetek ne more niti približno zajeti širine analiz v članku. Avtorji razpravljajo o politiki SEC in primerih, ki vključujejo kriptovalute, ustrezne precedenčne primere, zakone o vrednostnih papirjih in borzi ter tehnologijo veriženja blokov na nekaj več kot 100 straneh ter prilogah. Pregledali so 266 zveznih pritožbenih odločitev in odločitev vrhovnega sodišča – vsak relevanten primer, ki so ga našli –, da bi prišli do svojih zaključkov. Javnost vabijo, da na njihov seznam na LexHub GitHub doda vse druge ustrezne primere.
Howeyjev test je sestavljen iz štirih elementov, ki jih pogosto imenujemo zobci. Po preizkusu je transakcija vrednostni papir, če je (1) naložba denarja, (2) v skupno podjetje, (3) s pričakovanjem dobička ali (4) izhaja iz prizadevanj drugih . Izpolnjeni morajo biti vsi štirje testni pogoji, test pa je mogoče uporabiti le za nazaj.
1/ Skoraj tri leta je @DLxLawLLP ekipa je razmišljala o najpomembnejšem vprašanju v vsej kripto zakonodaji: Kdaj in kako se ameriški zvezni zakoni o vrednostnih papirjih uporabljajo za kripto sredstva?
- Lewis Cohen (@NYcryptolawyer) November 10, 2022
Cohen in soavtorji trdijo, v zelo osnovnih okvirih, da "zamenljiva kripto sredstva" ne ustrezajo definiciji vrednostnega papirja, z redko izjemo tistih, ki so vrednostni papirji po zasnovi. To je vpogled, zajet v pregovoru o pomarančah.
Avtorji prispevka nadaljujejo, da je ponudba kripto sredstev na primarnem trgu lahko vrednostni papir pod Howeyjem. Vendar ugotavljajo: "Do danes so Telegram, Kik in LBRY edini temeljito obveščeni in odločeni primeri v zvezi s prodajo kriptovalut za zbiranje sredstev."
Sklicevali so se na tožbo SEC proti storitvi za sporočanje Telegram, ki je trdila, da je bila njena začetna ponudba kovancev v vrednosti 1.7 milijarde dolarjev neregistrirana ponudba vrednostnih papirjev, kar je bilo odločeno za SEC leta 2020. Zadeva SEC proti Kik Interactive se je nanašala tudi na prodajo žetonov in je bila odločil za SEC leta 2020. Tudi SEC pridobil svoje neregistrirane vrednostne papirje prodajni primer proti LBRY leta 2022.
Povezano: Posledice LBRY: Posledice tekočega regulativnega procesa kriptovalut
Največja novost časopisa so pogledi na transakcije s kripto sredstvi na sekundarnih trgih. Avtorji trdijo, da je treba Howeyjev test ponovno uporabiti za prodajo kripto sredstev na sekundarnih trgih, kot sta Coinbase ali Uniswap. Avtorji pišejo:
»Regulatorji za vrednostne papirje v ZDA so poskušali obravnavati številna vprašanja, ki so nastala zaradi pojava kripto sredstev […] na splošno z uporabo Howeyjevega testa za transakcije s temi sredstvi. Vendar so […] regulatorji presegli sedanjo sodno prakso in predlagali, da je večina zamenljivih kripto sredstev sama po sebi 'vrednostni papir', položaj, ki bi jim zagotovil jurisdikcijo nad skoraj vsemi dejavnostmi, ki potekajo s temi sredstvi.«
Avtorji trdijo, da kripto sredstva na sekundarnem trgu večinoma ne bodo ustrezala Howeyjevi definiciji. Zgolj lastništvo sredstva ne ustvari "pravnega razmerja med lastnikom žetona in subjektom, ki je uporabil pametno pogodbo za ustvarjanje žetona ali ki je zbral sredstva od drugih strank s prodajo žetonov." Tako sekundarne transakcije ne izpolnjujejo drugega roglja Howey, ki zahteva tretjo osebo.
Avtorji na podlagi obsežnega pregleda odločitev, povezanih s Howeyjem, zaključujejo:
»V zakonodaji v zvezi z 'naložbenimi pogodbami' ni trenutne podlage za razvrstitev večine zamenljivih kripto sredstev kot 'vrednostnih papirjev', ko se prenašajo v sekundarnih transakcijah, ker transakcija naložbene pogodbe na splošno ni prisotna.”
Kaj vse to pomeni
Učinek argumenta časopisa je ločiti izdajo žetona od transakcije z njim na sekundarnem trgu. Članek pravi, da je ustvarjanje žetona lahko transakcija z vrednostnimi papirji, vendar nadaljnji posli ne bodo nujno posli z vrednostnimi papirji.
Sean Coughlin, direktor odvetniške družbe Bressler, Amery & Ross, je za Cointelegraph povedal: »Mislim, da [Cohen] prevzema lastništvo nad dejstvom, da bodo izdaje [žetonov] regulirane, in poskuša predlagati način, kako bi potem [žeton] trguje na nereguliran način.”
Coughlinov kolega Christopher Vaughan je imel zadržke, da je bil članek ponekod "neiskren".
Rekel je: "Zanemarja resničnost, ki jo poznajo vsi, ki so kdaj trgovali s kripto, to je, da se ti likvidnostni skladi in te decentralizirane menjalne transakcije ne zgodijo, razen če jih izdajatelj žetona omogoči."
Kljub temu je Vaughan pohvalil časopis z besedami: "Rad bi, da bi bilo to bistvo in konec vsega kripto."
John Montague, odvetnik pri podjetju Montague Law, ki se osredotoča na digitalna sredstva, je za Cointelegraph povedal, da bi lahko težave s skrbništvom zapletle Cohenov argument, zlasti kako samoskrbništvo nad kriptosredstvi vpliva na naložbeno moč Howeya.
Montague je priznal visoko kakovost štipendije časopisa in jo imenoval:
»Najmonumentalnejši miselni del v panogi v zvezi z zakonodajo o vrednostnih papirjih morda kdajkoli, […] vsekakor od predloga varnega pristana Hester Peirce.«
V svoji končni različici predloga komisar SEC Peirce predlagano razvijalci omrežij prejmejo triletno izjemo od določb zvezne zakonodaje o registraciji vrednostnih papirjev, da "lajšajo sodelovanje in razvoj funkcionalnega ali decentraliziranega omrežja."
Zadnje: Kripto in psihedeliki: Pojasnitev predpisov bi lahko pripomogla k rasti industrije
"Ena stvar, ki mi je všeč pri svetu kriptovalut, je, da je kontradiktoren," je Cohen povedal za Cointelegraph. Rekel je, da upa, da bo s tem dokumentom "dvignil raven razprave". V odzivih javnosti ni naletelo na veliko odpora. Vendar so bili izrazi cinizma.
»Vi ste romanopisec. V kriptovaluti ste našli znak, ki ga najbolje pojasnjuje zakon,« je eden od razvijalcev omrežja komentiral na Twitterju.
»Pametna pravna mnenja le redko premaknejo iglo pri mnenjih SEC ali izvršilnih primerih,« izvršni direktor finančnih storitev je dejal na LinkedInu.
Vir: https://cointelegraph.com/news/crypto-and-securities-new-interpretation-of-us-howey-test-gaining-ground